浅析新《婚姻法》在夫妻财产制度上的立法不足及补救措施

维普资讯 http://www.cqvip.com 第１ｌ卷第２期　ＶＯ１．１１　Ｎｏ．２　康定民族师范高等专科学校学报　￣ｕｍａｌ　ｏｆ　Ｋａｎｇｄｉｎｇ　Ｎａｔｉｏｎａｌｉｔｙ　Ｔｅａｃｈｅｒｓ　Ｃｏｌｌｅｇｅ　２００２年６月　Ｊｕｎｅ．２００２　周良勇　（康定民族师专基础部，四川康定６２６００１）　【摘一一要】　新　婚姻法　在夫妻财产制度的立法方面取得了重大突破，但也同时存在着　些不足，这是需要逐步完善的一个重要方面。对夫妻财产制度的进一步完善，既可以通过进　步修改　婚姻法》达到，也可以通过司法解释或制定行规来实现。　【关键词１　婚姻法　；法定财产制；约定财产制；立法不足；补救措施　【中图分类号１　Ｄ９１　３．９【文献标识码】Ａ【文章编号１　１００８－５０７６（２００２）０２－００６７－０４　２００１年４月２８日通过的《中华人民共和国婚姻法》　国历来颁布的《婚姻法》都比较注重这一点。１９５０年颁　布的《婚姻法》第ｌ０条规定：“夫妻双方对于家庭财产　有平等的所有权和处理权。”第２３条第一款规定：“离　婚时，除女方婚前财产归女方所有外，其他家庭财产如　何处理由双方协议：协议不成时，由人民根据家庭　财产具体情况，照顾女方及子女利益和有利于发展生产　的原则判决。”这种夫妻财产制度亦即一般共同财产制　一。（以下简称新《婚姻法》）修正案在夫妻财产制的立法　上不仅增设了夫妻个人特有财产制，细化了约定财产　制，而且还对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产等　违反夫妻财产制的行为设置了补救措施和法律责任，这　无疑对解决市场经济条件下日益复杂的夫妻财产问题是　一大进步。但是，修正后的婚姻法仍存在着一些不足，　需要我们采取措施进一步完善它。本文结合国外民法在　夫妻财产制度上的立法经验，联系我国民法及合同法的　有关规定，拟对此作一简要探讨。　由于当时的社会性质是新民主主义社会，所以这种　单一的共同财产制对于妇女地位的提高，社会的稳定，　社会生产的发展起到了积极的作用。　随着我国妇女经济能力的增强，新型夫妻财产关系　一、我国夫妻财产制概况　的出现，１９５０年的《婚姻法》在夫妻财产问题上所采取　的单一的一般共同制（而且只在离婚时这种财产制度才　夫妻财产制亦称婚姻财产制，是调整夫妻财产关系　体现出来）已不能适应时代的需要。１９８０年全国颁　布了新中国的第二部《婚姻法》。在其第ｌ３条规定：　的基本制度，其内容涉及双方的婚前财产和婚后财产的　归属，财产的管理、使用、收益和处分，婚姻终止时的　财产清算和对外财产责任等问题。…《婚姻法》所调整　“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所　有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有　平等的处理权。”第３ｌ条规定：“离婚时，夫妻的共同　财产由双方协议处理；协议不成时，由人民根据财　的婚姻家庭关系尽管主要体现在人身关系方面，但财产　关系方面也是不可忽视的，而夫妻财产制度又最能表明　夫妻在家庭中的实际地位，所以一直为社会所关注。我　产的具体情况，照顾女方和子女权益的原则判决。”这　．６７．　维普资讯 http://www.cqvip.com 第１ｌ卷第２期　康定民族师范高等专科学校学报　２００２年６月　就是我们通常所说的法定财产制为主约定财产制为辅的　夫妻财产制。由于法定财产制实行的是婚后所得共同　制，尽管学术界一致认为１９９３年最高人民所做的司　法解释对夫妻共同财产的规定过于宽泛，但不可否认，　这种财产制度在明确夫妻共同财产的范围，正确处分夫　妻的共同财产，维系正常的婚姻家庭关系，保护夫妻中　弱者的合法权益等方面，起到了积极的作用。但是，由　于当时立法的背景是计划经济，对夫妻中合法的个人利　益明显考虑不够，尤其是随着改革开放的不断深入，市　场经济的逐步建立，夫妻婚后财产的性质、来源、　内容、种类日益复杂，人们的婚姻观、财产观也发生了　相应的变化。因此，以前那种单纯的婚后所得共同制己　不能反映时代的要求；而约定财产制又太简单，在实践　中操作起来十分不便，所以夫妻财产制的完善就被提上　了议事日程。经过各界几年的努力，在２ｌ世纪的第一年　新的《婚姻法》终于与世人见面了。新《婚姻法》对夫　妻财产制的规定主要体现在第ｌ７、ｌ８、ｌ９、３９、４０、　４ｌ、４２、４７条上。新《婚姻法》在法定财产制中不仅增　补了个人特有财产制，而且还对个人特有财产制和婚后　所得共同财产制的内容进行了列举，增强了其在实践中　的操作性；在约定财产制中又对约定的财产范围（婚前　或婚后财产）、约定的具体形式（婚后所得共同制、分　别财产制、混合财产制　）、约定的方式（书面形　式）、约定的效力（不仅对夫妻双方都有约束力，而且　还具有对抗知道该约定的第三者的效力）进行了具体的　规范；在夫妻财产分割中，不仅继承了１９８０年《婚姻　法》中的合理原则（协议为主，诉讼为辅），而且还考　虑了农村中夫妻财产分割中的具体情况（农村土地承包　经营权），不仅对因一方的特殊贡献或生活困难而增加　了夫妻财产补偿权或获得对方支助权利的具体规定，还　对违反夫妻共同财产分割原则的行为制定了救助措施和　法律责任。同时，新《婚姻法》在第ｌ２条还对因非法同　居所引起的财产分割进行了具体规定。因此，这次《婚　姻法》在夫妻财产制上的修正是极其成功的，它对正确　处理市场经济条件下日益复杂的夫妻财产关系必将起到　积极的作用，其意义将是深远的。　二、新《婚姻法》在夫妻财产制上的立法不足　新《婚姻法》在夫妻财产制上的立法虽然取得了巨　大成功，但也同时存在着一些不足，主要表现在以下两　个方面：　（一）法定财产制的立法不足　ｌ、仅有当然的夫妻共同财产制，却无推定的夫妻共　．６８．　同财产制。新《婚姻法》第ｌ７条所设立的婚后所得共同　财产制，实际上仅是一种当然的夫妻共同财产制，是一　种没有争议情况之下的财产制。但对于夫妻财产中有争　议的部分，比如抽奖，丈夫出钱，妻子选号，最后得大　奖，该如何处理？新《婚姻法》没有涉及。国外许多国　家的立法值得我们借鉴。比如，　《日本民法典》第７６２条　第２款规定：　“夫妇间归属不明的财产，推定为属于共　有。　《美国统一结婚、离婚法》第３０７条第３款规　定：　“结婚后至判决分居前，夫妻任何一方所获得的任　何财产，无论是个人名义或双方名义享有的诸如联合租　赁、共同租赁、不可分割的租赁和共同财产等共有形式　占有的财产，均应视为婚姻财产。如能证明财产是以２款　中所列举的方式获得的，就可以不视为婚姻财产。”一　《瑞士民法典》第２２６条规定：　“所有财产，在未被证明　为配偶一方的自有财产时，被视为共同财产。”第２４８条　规定：　“（１）凡宣称某特定财产系配偶之一方或他方所　有的，须为此提供证据。（２）无法提供证据的，推定其　为配偶双方共同所有。”～　２、没有夫妻共同财产制解体的规定。对夫妻共同财　产的规定，仅仅笼统地理解为“夫妻在婚姻关系存续期　间”所得的财产，这是不能解决夫妻间日益复杂的财产　关系的。比如夫妻在分居期间、在一方被宣告失踪期　间，另一方取得的工资、奖金等财产如果也视为夫妻共　同财产，这实际上是对公民个人合法财产权益的侵犯，　有悖于民法的公平原则。因此，对夫妻共同财产的规　定，应该有其解体的相关规定。　３、缺乏对夫妻共同财产和个人特有财产一般性质的　规定。新《婚姻法》对夫妻共同财产和个人特有财产的　规定采取的是列举式与简单概括式相结合的方法，这无　疑增强了法定财产制的操作性。但是，简单的概括式方　法是不能根本解决问题的，因为“其他应当”归“共同　所有”或“一方所有”的财产是极其丰富的，比如夫妻　婚前的财产，按照新《婚姻法》的规定应当是夫妻的个　人特有财产，但对夫妻婚前财产在婚后的孳息、交易所　得等个人特有财产的增值如何划分，恐怕不同的法官会　有不同的判决（而且如果涉及到有无另一方的贡献以及　贡献的多少的问题时会更加复杂）。如果不对夫妻共同　财产和个人特有财产进行一般性质的规定，不制定一个　统一的标准，必然会因不同的人对“应当”的主观认识　不同而造成法律适用中的混乱。　４、缺乏对夫妻共同财产处理的具体规定。现实生活　中，在一些家庭，大男子主义还仍然存在，擅自处分夫　妻共有财产，侵犯夫妻共有财产平等处理权的现象还客　观存在，夫妻之间也常因此而发生摩擦，甚至因此而导　维普资讯 http://www.cqvip.com ２００２年第２期　周良勇：浅析新　婚姻法））在夫妻财产制度上的立法不足及补救措施　致离婚的也不少。对这种情况，许多国家在立法时设置　了比较详细的解决办法，比如。　《德国民法典》第１４２３　条规定：　“管理共有财产的婚姻一方必须经婚姻另一方　同意方得承担全部处分共有财产的义务。该方如果未经　婚姻另一方同意而承担此种义务，则必须经婚姻另一方　同意方得履行该义务。”　《瑞士民法典》第２２８条第ｌ　款规定：“除普通管理外在其他任何情况下，仅可在配　偶双方共同或配偶一方在取得他方同意的情况下单独对　夫妻财产制负责并处分共同财产”　。而新《婚姻法》　对夫妻共同财产的处理方法仍采用的是１９８０年《婚姻　法》第ｌ　３条第２款那句非常原则的规定：　“夫妻对共同所　有的财产，有平等的处理权。”但对哪些才属于平等处　理夫妻共同财产的行为，如何保障夫妻平等处理夫妻共　同财产以及对侵犯平等处理权的行为该如何进行制裁等　缺乏一个比较具体的规定。比如，丈夫未经妻子同意就　擅自将夫妻共同所有的财产送人，这实际上是对妻子平　等处理权的严重侵犯，但法律却对这种侵权行为为　力，这实际上不利于在实践中保护妇女的合法权益。　５、缺乏对夫妻财产中财产的预期收益及财产期待　权的性质界定。新《婚姻法》所列举的财产都是一些现　实的财产，而对现实财产的预期收益及财产期待权却无　相应规定。比如夫妻一方在取得离婚证的前一天发表了　一本小说，但还未得到稿酬，按照新《婚姻法》的规定　是不能判为夫妻共同财产的，因为这不是“婚姻关系存　续期间”所得的财产；再比如，工资是夫妻的共同财　产，但现实中买断工龄款也能按共同财产处理吗？　等　等。仅对现实的财产进行界定是远远不能解决问题的。　而美国、法国、德国等国在其民法中都有相关的规定。　比如，　《美国统一结婚、离婚法》第３０７条第２款第５项规　定：“婚前所获财产的自然增值”不属于“婚姻财产”　（即夫妻共同财产）～。　６、缺乏对夫妻共同财产与个人特有财产相互转化的　制度规定。夫妻婚前婚后的财产性质是极其复杂的，会　因条件的变化而变化，不考虑条件而简单地断定为夫妻　共同所有财产或者个人特有财产都是不科学的。比如，　夫妻一方因对另一方的人身造成了巨大伤害而被判刑，　如果在未取得离婚证之前受害方的工资、奖金、知识产　权等财产也被当成夫妻共同财产分割，这必定是对受害　方的又一次伤害。再比如，夫妻一方在婚前未完成的工　程主要是在婚后完成的，如果简单地按婚前财产属于个　人特有财产来处理，于情于理都是难以让人信服的。而　一些国家在这方面的立法是极其成功的。比如前苏联在　《苏俄婚姻和家庭法典　的第２２条第３款就规定：“如果　查明，在婚姻期间有夫妻一方的财产进行了大大超过该　财产原来价值的投资（大修、将未完成的工程竣工，改　装等等）则应视为夫妻共同共有财产。　（二）约定财产制的立法缺陷　ｌ、缺乏对夫妻财产约定有效和无效条件的相应规　定。夫妻之间对其婚前或婚后财产的约定，究其本质而　言是夫妻之间的财产合同，只不过这种合同因为夫妻之　间的特殊身份而有特殊的内容，但它首先必须遵循合同　的一般规定，比如合同有效和无效条件的相关规定。如　果不考虑这方面的因素，有些人可能借此做文章，比如　夫妻双方为对抗第三人，在其整体上合法的财产约定制　中规定，当一方对外负债时夫妻之间的财产制度为分别　财产制，当无负债时则为夫妻共同财产制，对这样的条　款我们只能宣告其为无效。但现行的《婚姻法》却无这　方面的规定。　２、缺乏可变更或可撤销约定的规定。比如，夫妻一　方趁另一方生病或处于危难中急需另一方帮助时提出完　全有利于己的约定，对这种违背夫妻一方意愿的财产约　定行为该如何处理，新《婚姻法》没有提及；再比如，　夫妻一方对以前的约定由于情事变更而提出要修改一些　条款但另一方又不同意，该如何处理等等，新的《婚姻　法》都没有这方面的规定。　３、缺乏夫妻财产约定生效时间的规定。对夫妻之间　的财产约定，什么时候生效应该有一个比较详细的规　定。对那些附条件生效及附期限生效的约定也不能忽　视。　４、缺乏夫妻对其财产约定负有告知第三人的义务的　规定。夫妻之间的财产约定，国外的立法一般是要求夫　妻采取公证、公告或公示的方式以让第三人知道该约　定，并且对采取分别财产制的财产约定，还要求实行财　产登记。对没有采取有效措施让善意第三人知道该约定　的，其财产约定不具对抗第三人的效力。因为只有这　样，才能让善意第三人的合法权益得到保护。但新《婚　姻法》对此却采取了回避的态度。　三、补救措施　对夫妻财产制的完善，主要途径有两个：一是在实　践中进一步积累经验，条件成熟后在法律上作出规定；　二是可通过司法解释或制定行规来解决。建　议在以后修改《婚姻法》或司法解释及制定行规中　从以下几个方面着手。　（一）在法定财产制方面　ｌ、增加推定的夫妻共同财产制。规定夫妻财产中凡　不能证明是个人特有的财产即为夫妻共同财产，而夫妻　．６９．　维普资讯 http://www.cqvip.com 第１１卷第２期　康定民族师范高等专科学校学报　２００２年６月　共同财产无须证明。　２、增加夫妻共同财产制解体的有关规定。借鉴国外　的立法经验　，可以这样规定：有下列情形之一的，夫　妻共同财产制解体：　（１）因夫妻一方死亡或因宣告死　亡；　（２）因宣告失踪；　（３）因离婚；　（４）因分居；　（５）因财产分离；　（６）因导致夫妻共同财产制解体的　其他事实出现。　３、对夫妻共同财产和个人特有财产的性质进行一般　概括。可以在列举式之后的概括式里体现。在共同财产　制里，可以这样表述或解释，“其他因夫妻关系存在而　取得的具有共有性质的财产”；在特有财产制里，可以　表述为“其他不因夫妻关系存在而取得的具有个人性质　的财产”。　４、增加对夫妻共同财产处理的详细规定。对夫妻共　同财产的处理，主要是要细化其规定。不妨这样规定：　“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。夫妻一方　对夫妻共同财产的处分应得到另一方的同意，但为管理　之必要处分不在此限。对违反夫妻共同财产平等处理权　的，应承担相应的民事责任。”　５、扩大《婚姻法》的财产范围规定。《婚姻法》的　“财产”不仅包括现实的财产，而且还包括财产的预期　收益和财产期待权。　６、增加共同财产与特有财产相互转化的相关规定。　凡是夫妻共同财产制解体的任何一种情形出现，夫妻所　取得的任何财产即为个人特有财产，若有其他共有形　式，则适用于民法关于财产共有的有关规定。对个人特　有财产，在婚姻关系存续期间，只要双方或另一方对其　进行了大大超过原有价值的管理、投资、经营等使个人　特有财产保值或增值的活动，原特有财产即视为夫妻共　同财产。　（二）在约定财产制方面　１、增加约定生效的条件。规定，约定的有效条件　为：　（１）双方必须具有完全民事行为能力；　（２）约定　必须是双方的合意行为；　（３）约定的范围只能是夫妻一　方的婚前合法财产或夫妻在婚姻关系存续期间的合法财　产。　（４）约定应当在合理时间内做出；　（５）应当在合　理时间内采取公证、公示、公告等有效的方式让善意第　三人知道该约定。有下列任何情形之一的，约定无效：　（１）约定的一方为无民事行为能力人或民事行为能　力人；　（２）约定的财产为非法财产或超出夫妻财产一方　或双方的财产范围；　（３）以回避国家法律为目的的约　定；　（４）对第三人而言，夫妻之间没有在合理时间内做　出的约定或没有在合理时间内采取有效方式让第三人知　道的内部约定。　．７０．　２、增加可变更或可撤销的约定。对下列任何约定，　夫妻一方有权请求婚姻登记机关或者人民变更或者　撤销：　（１）显失公平的约定；　（２）一方以欺诈、胁迫　的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下　订立的约定；　（３）约定订立时所依据的客观情况发生重　大变化。　３、增加约定生效时间的规定。对结婚前的有效约　定，自结婚时生效；对于婚姻关系存续期间的有效约　定，至约定之日起生效；对于附条件或附期限的有效约　定，自条件成就时或期限届至时生效。对无效或者被撤　销的约定，始终无效。　注释　①新（（婚姻法》１９条规定：　“夫妻可以约定婚姻关　系存续期间所得的的财产以及婚前财产归各自所有、共　同所有或部分各自所有、部分共同所有。”其中约定归　各自所有的财产制实际上是我们通常所说的分别财产　制，而对部分各自所有、部分共同所有的财产约定制实　际上是一种混合财产制。　②据（（蜀报》２００１年５月１８日Ａ３版报道：家住成都　市成华区的李灿夫妻在离婚时因对李灿在１９９９年工厂改　制时获得的２万元买断工龄款协议不成而对簿公堂，但李　的律师却找不到相关法律文件来支持其当事人的权利。　③这里主要借鉴的是（（法国民法典》第１４４１条的规　定：　“下列情形时，共同财产解体：　（１）因夫妻一方死　亡；　（２）　‘因宣告失踪’；　（３）因离婚；　（４）因分　居；　（５）因财产分离：　（６）因夫妻财产制改变。”　（（《婚姻立法资料选编》【Ｊ］，北京：法律出版社，１９８３　年第１版，第２０５页。）　参考文献　【１】杨大文．活跃在立法前沿的婚姻家庭法学［－ｑ：　民商法学，１９９９年第６期。　【２】廖继红．对我国现行夫妻财产制的立法思考　【　Ｊ】：民商法学，２０００年第１ｌ期。　【３】　王书红译．日本民法典【ｚ】，北京：中国法制出　版社，２０００年４月。　【４】、【７】、【８】婚姻立法资料选编【ｚ】，北京：法律出　版社，１９８３年第１版，第１８８、１９０、１９８页。　【５】殷生根、王燕译．瑞士民法典【ｚ】，北京：中国　大学出版社，１９９９年８月第１版。　【６】郑伸、贾红梅译．德国民法典【ｚ】，北京：法律　出版社，２００１年４月第２版。　【责任编辑：苏静】